EMPRESA UNIPESSOAL – ANULAÇÃO DE PENHORA DE COTAS

 

           

                                       Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       A Lei nº 13.874 de 20 de setembro de 2019 que instituiu a Declaração de Liberdade Econômica introduziu a Sociedade Limitada Unipessoal – SLU

                                       Essa sociedade substituiu a EIRELI – Empresa Individual de Responsabilidade Limitada que antes era a única forma de empreender sozinho com responsabilidade limitada, porém exigia um capital social mínimo elevado.

                                       A SLU é um tipo de empresa que permite a um único empreendedor abrir um negócio com responsabilidade limitada, significando que o patrimônio pessoal do empresário fica protegido e separado das dívidas da empresa. Tal empresa não exige sócios nem um capital social mínimo para a sua criação, sendo, portanto, uma alternativa mais acessível para quem deseja empreender sozinho.

                                       São principais características desse tipo de sociedade:

1-    a presença de uma única pessoa;

2-    a responsabilidade é limitada, ou seja, as dívidas e obrigações da empresa são de responsabilidade exclusiva da pessoa jurídica, ficando protegidos, desse modo, os bens pessoas do empreendedor;

3-    não se exige um valor mínimo para abrir a sociedade;

4-    não há necessidade de outro sócio; o patrimônio pessoal do empresário não pode ser usado para cobrir dívidas da sociedade;

5-    trata-se de um modelo flexível que permite um empreendimento individual;

6-    sem a exigência de um capital mínimo o negócio fica menos dispendioso.

                                           O Tribunal de Justiça de São Paulo por sua 37ª Câmara de Direito Privado manteve a anulação da penhora de cotas sociais pertencentes a sócio de uma sociedade limitada unipessoal, numa ação de título extrajudicial, reconhecendo que nesse tipo de sociedade há uma autonomia patrimonial entre a pessoa jurídica e o sócio e para  que se desconsidere a personalidade jurídica exige-se a respectiva instauração do incidente de desconsideração da personalidade jurídica, ficando garantido o contraditório e a ampla defesa.

                                       O relator cita precedentes do próprio Tribunal que reconhece a citada autonomia patrimonial desse tipo de sociedade.

                                       Aqui a EMENTA do mencionado julgamento:

Agravo de instrumento. Execução de título extrajudicial. Cédula de crédito bancário. Penhora de cotas de empresa unipessoal. Não acolhimento. Necessidade de instauração de incidente de desconsideração da personalidade jurídica, por se tratar de sociedade unipessoal de responsabilidade limitada, nos termos do art. 1.052 do Código Civil. Decisão mantida. Recurso não provido.

Registro: 2025.0000845342 ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento nº 2160777-51.2025.8.26.0000, da Comarca de São Bernardo do Campo. ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 37ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Desembargadores AFONSO CELSO DA SILVA (Presidente) E JOSÉ WAGNER DE OLIVEIRA MELATTO PEIXOTO. São Paulo, 15 de agosto de 2025. PEDRO KODAMA Relator. (grifamos)

                                          Diante do aqui tratado, é indevida a penhora de cotas desse modelo de sociedade unipessoal, havendo a necessidade de se instaurar primeiro o incidente de desconsideração da personalidade jurídica, visto que o patrimônio do sócio, nesse particular de empresa unipessoal, não se confunde com o da pessoa jurídica.

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DISTRIBUIÇÃO DE LUCROS A DIRETORES SEM VÍNCULO EMPREGATÍCIO SUJEITA À CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA

 

 

                                       Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

                                       A Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispõe sobre as Sociedades por Ações estabelece em seu artigo 158 a responsabilidade civil dos administradores de uma sociedade anônima (S.A) por prejuízos causados à companhia, dependendo da comprovação de culpa ou dolo, ou por violação da lei ou do estatuto. Os administradores são responsáveis, inclusive, por atos ilícitos de outros administradores, se forem coniventes, negligentes em descobri-los ou deixarem de agir para impedir sua prática.

 

Art. 158. O administrador não é pessoalmente responsável pelas obrigações que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gestão; responde, porém, civilmente, pelos prejuízos que causar, quando proceder:

        I – dentro de suas atribuições ou poderes, com culpa ou dolo;

        II - com violação da lei ou do estatuto.

        § 1º O administrador não é responsável por atos ilícitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prática. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faça consignar sua divergência em ata de reunião do órgão de administração ou, não sendo possível, dela dê ciência imediata e por escrito ao órgão da administração, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou à assembleia-geral.

        § 2º Os administradores são solidariamente responsáveis pelos prejuízos causados em virtude do não cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres não caibam a todos eles.

        § 3º Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o § 2º ficará restrita, ressalvado o disposto no § 4º, aos administradores que, por disposição do estatuto, tenham atribuição específica de dar cumprimento àqueles deveres.

        § 4º O administrador que, tendo conhecimento do não cumprimento desses deveres por seu predecessor, ou pelo administrador competente nos termos do § 3º, deixar de comunicar o fato a assembleia-geral, tornar-se-á por ele solidariamente responsável.

        § 5º Responderá solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem, concorrer para a prática de ato com violação da lei ou do estatuto.

                                          O Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) decidiu, por maioria, manter a exigência de contribuições previdenciárias sobre valores pagos a diretores não empregados a título de participação nos lucros, rejeitando recurso apresentado por contribuinte.

                                       O caso originou-se com a lavratura de auto de infração contra a empresa por não informar, na Guia de Recolhimento do FGTS e informações à Previdência Social (GFIP), fatos geradores das contribuições previdenciárias. Entre os pagamentos omitidos, estava a distribuição de lucros a diretores sem vínculo empregatício, efetuada com base no art. 158 da referida Lei. 6.404/1976.

                                          O conselheiro relator, voto vencido, votou pelo provimento do recurso, defendendo que a Lei 10.101/2000 regula a participação nos lucros apenas para empregados e que, no caso de diretores, aplica-se a Lei das Sociedades por Ações. Para ele, não haveria incidência de contribuição previdenciária sobre esses pagamentos.

                                       A mencionada Lei 10.101 de 19 de dezembro de 2000 dispõe sobre a participação dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa.

                                       O colegiado, por maioria, entendeu não haver previsão legal de isenção para diretores não empregados. Desse modo, os valores pagos a esse título devem compor, portanto, a base de cálculo das contribuições previdenciárias e de terceiros, configurando, a falta de informação em GFIP, infração punível.

                                       A seguir, a EMENTA desse julgado:

MINISTÉRIO DA FAZENDA Conselho Administrativo de Recursos Fiscais Número do processo: 18050.001109/2008-08 Turma: Primeira Turma Ordinária da Terceira Câmara da Segunda Seção de Julgamento Data da sessão: 08 de março de 2024 Data da publicação: 11 de agosto de 2025

Ementa: Assunto: Contribuições Sociais Previdenciárias Período de apuração: 01/08/2000 a 28/02/2005 DISTRIBUIÇÃO DE LUCROS A DIRETORES NÃO EMPREGADOS. EXCLUSÃO DA BASE CÁLCULO DA CONTRIBUIÇÃO. PREVISÃO LEGAL. INEXISTÊNCIA. Os valores pagos a diretores não empregados, na forma do art. 158 da Lei 6.404/1976, estão sujeitos às contribuições previdenciárias e de terceiros, posto que inexiste norma que lhes conceda isenção.

Número da decisão: 2301-011.132

Decisão: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos. Acordam os membros do colegiado, por maioria de votos, em negar provimento ao recurso. Vencido o Relator, que dava provimento. Designada para redigir o voto vencedor a Conselheira Flavia Lilian Selmer Dias. Sala de Sessões, em 8 de março de 2024. Assinado Digitalmente WESLEY ROCHA – Relator Assinado Digitalmente FLAVIA LILIAN SELMER DIAS – Redatora Designada Assinado Digitalmente DIOGO CRISTIAN DENNY – Presidente Participaram da sessão de julgamento os julgadores Flavia Lilian Selmer Dias, Vanessa Kaeda Bulara, Wesley Rocha, Diogo Cristian Denny (Presidente). Ausente(s) o conselheiro(a) Angélica Carolina Oliveira Duarte Toledo, o conselheiro(a) Mônica Renata Mello Ferreira Stoll. Nome da relatora: FLAVIA LILIAN SELMER DIAS

Fonte: https://acordaos.economia.gov.br/solr/acordaos2_shard11_replica_n111/browse?q=Ac%C3%B3rd%C3%A3o+CARF+n%C2%BA+2301-011.132+2%C2%AA+SE%C3%87%C3%83O%2F3%C2%AA+C%C3%82MARA%2F1%C2%AA+TURMA+ORDIN%C3%81RI

                                       Assim, a exigência tributária perdura, ou seja, os valores pagos a diretores não empregados se sujeitam às contribuições previdenciárias, posto que a isenção prevista na mencionada Lei 10.101/2000 não se estende a diretores sem vínculo empregatício, ficando consolidada a interpretação do CARF.                                 

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EXIGÊNCIA DE PROVA CONCRETA PARA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA

 

 

                                       Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       A desconsideração da personalidade jurídica é tratada pelo artigo 50 do Código Civil Brasileiro, lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002, in verbis:

Art. 50.  Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial, pode o juiz, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, desconsiderá-la para que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares de administradores ou de sócios da pessoa jurídica beneficiados direta ou indiretamente pelo abuso. (Redação dada pela Lei nº 13.874, de 2019)

§ 1º Para os fins do disposto neste artigo, desvio de finalidade é a utilização da pessoa jurídica com o propósito de lesar credores e para a prática de atos ilícitos de qualquer natureza. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

§ 2º Entende-se por confusão patrimonial a ausência de separação de fato entre os patrimônios, caracterizada por: (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

I - cumprimento repetitivo pela sociedade de obrigações do sócio ou do administrador ou vice-versa; (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

II - transferência de ativos ou de passivos sem efetivas contraprestações, exceto os de valor proporcionalmente insignificante; e (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

III - outros atos de descumprimento da autonomia patrimonial. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

§ 3º O disposto no caput e nos §§ 1º e 2º deste artigo também se aplica à extensão das obrigações de sócios ou de administradores à pessoa jurídica. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

§ 4º A mera existência de grupo econômico sem a presença dos requisitos de que trata o caput deste artigo não autoriza a desconsideração da personalidade da pessoa jurídica. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)

§ 5º Não constitui desvio de finalidade a mera expansão ou a alteração da finalidade original da atividade econômica específica da pessoa jurídica. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019). (grifos da transcrição).

 

                                       Trata-se da chamada Teoria Maior acolhida pela legislação brasileira que exige para sua incidência a demonstração objetiva de desvio de finalidade ou confusão patrimonial.

                                       No nosso ordenamento jurídico encontramos a previsão desse incidente para sua aplicação nos artigos 133 a 137 do Código de Processo Civil (CPC), dispondo que para haver a desconsideração é preciso instaurar um incidente processual, e não uma ação autônoma. Posto que tal incidente exige que a parte interessada demonstre a existência de desvio de finalidade ou confusão patrimonial para atingir o patrimônio dos sócios.

                                       Tal disciplinamento, portanto, permite a responsabilização direta dos sócios ou administradores de uma empresa, ignorando a separação jurídica que normalmente existe entre a pessoa jurídica e as pessoas físicas que a compõem.

                                       A corrente jurisprudencial e também a doutrina apontam a necessidade de prova concreta e específica de desvio de finalidade ou confusão patrimonial para justificar, portanto, a desconsideração da personalidade jurídica, procurando evitar, assim eventuais abusos.

                                       Em recente decisão da 4ª Turma do Superior Tribunal de Justiça – STJ, no julgamento entendeu que “a irregularidade no encerramento das atividades ou dissolução da sociedade não é causa suficiente para a desconsideração da personalidade jurídica, devendo ser demonstrada a ocorrência de caso extremo, como a utilização da pessoa jurídica para fins fraudulentos (desvio de finalidade institucional ou confusão patrimonial)”.(AgInt no AREsp 2.139.331/SP).

                                       Com essa decisão fica pacificada a segurança jurídica do empresário ao se entender que a responsabilidade patrimonial dos sócios só pode ser estendida quando efetivamente demonstrada a utilização inadequada da pessoa jurídica.

                                       Logo, para a desconsideração da pessoa jurídica é imprescindível a existência de prova robusta do abuso verificado na personalidade jurídica. Caso contrário não será possível a pretendida autorização.

                                       Assim essa medida excepcional não pode ser utilizada em virtude de meras presunções ou conveniências processuais. Não basta a empresa estar eventualmente sem bens ou ser encerrada irregularmente para responsabilizar os sócios, pois será essencial, como visto, demonstrar cabalmente o uso indevido da Pessoa Jurídica.

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MILHAS E PONTOS PODEM SER OBJETO DE PENHORA

 

 

                                       Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       O Capítulo V do Código de Processo Civil (CPC), Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015, que trata da Responsabilidade Patrimonial, estabelece em seu artigo 789 que o devedor responde com todos os seus bens presentes e futuros para o cumprimento de suas obrigações, salvo as restrições estabelecidas em lei.

                                       Trata-se do princípio da responsabilidade patrimonial, em que o devedor deve responder por suas obrigações com todos os seus bens, presentes e futuros, contempladas as ressalvas previstas em lei.

                                       O patrimônio, então, do devedor, se constitui numa garantia para o cumprimento de suas dívidas, permitindo ao credor buscar a satisfação da dívida recorrendo à penhora desses bens.

                                       Há bens que a lei declara impenhoráveis e que, portanto, estão fora do rol de bens objeto de penhora

                                       A Seção III, do citado CPC, discorre sobre a penhora, o depósito e a avaliação e em sua Subseção I, do objeto da penhora, enumera a ordem preferencial em que a penhora deve observar.

 

Seção III

Da Penhora, do Depósito e da Avaliação

 

Subseção I

Do Objeto da Penhora

Art. 835. A penhora observará, preferencialmente, a seguinte ordem:

I - dinheiro, em espécie ou em depósito ou aplicação em instituição financeira;

II - títulos da dívida pública da União, dos Estados e do Distrito Federal com cotação em mercado;

III - títulos e valores mobiliários com cotação em mercado;

IV - veículos de via terrestre;

V - bens imóveis;

VI - bens móveis em geral;

VII - semoventes;

VIII - navios e aeronaves;

IX - ações e quotas de sociedades simples e empresárias;

X - percentual do faturamento de empresa devedora;

XI - pedras e metais preciosos;

XII - direitos aquisitivos derivados de promessa de compra e venda e de alienação fiduciária em garantia;

XIII - outros direitos.

§ 1º É prioritária a penhora em dinheiro, podendo o juiz, nas demais hipóteses, alterar a ordem prevista no caput de acordo com as circunstâncias do caso concreto.

                                       Foi objeto de discussão em juízo, se é ou não possível a penhora de pontos e milhas de programas de fidelidade.

                                       “As milhas são uma forma de recompensa, geralmente de companhias aéreas e parceiros, que podem ser trocadas por benefícios com passagens aéreas, upgrades e hotéis. Podem ser acumuladas ao voar, usar cartões de crédito ou fazer compras em lojas parceiras de programas de fidelidade, tanto de bancos (pontos) quanto de companhias aéreas (milhas). Entende-se que a principal diferença é que “pontos” são mais universais e estão em programas de bancos como Livelo e Esfera, enquanto “milhas” são específicas de programas de companhias aéreas, como Smiles e Latam Pass.”

                                       Em decisão recente a 15ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de São Paulo-TJSP, no Agravo de Instrumento nº 2167605-63.2025.8.26.0000, reconheceu natureza patrimonial desses benefícios e viabilizou conversão em dinheiro.

                                       Em seu voto, o Relator, asseverou:

“...é mais do que notório o caráter patrimonial das milhas e pontos decorrentes de programas de fidelidade sendo, inclusive, objeto de discussão em inúmeras ações judiciais propostas pelos consumidores. Disso não há dúvidas. E diante desse quadro, há de se reconhecer que os pontos e milhas dos programas de fidelidade obviamente possuem valor econômico e não há impedimento à conversão em moeda corrente. Para efeitos práticos, essas pontuações de natureza patrimonial e creditícia são facilmente comercializadas por meio de empresas especializadas e interessadas que atuam no ramo. Nesse viés, o art. 835, XIII do CPC bem enfatiza a possibilidade de penhora sobre outros direitos de titularidade do executado em atenção ao art. 789 do CPC ao determinar que o devedor responde com todos os seus bens presentes e futuros para o cumprimento de suas obrigações. Óbice algum existe para que as companhias aéreas impeçam a fruição destas pontuações até porque são de titularidade do consumidor. Apenas sobreleva pontuar que nem sempre as milhas e os pontos têm a exata correspondência com a moeda corrente a ponto de ensejar integral adimplemento do quantum debeatur. Por isso, plenamente possível a penhora de milhas e pontos de programas de fidelidade na forma pretendida pela agravante.” (grifamos)

                                       Ilustrativamente, a seguir, a EMENTA respectiva desse julgado:

 

EMENTA: Direito Processual Civil. Agravo de instrumento. Execução de título extrajudicial. Pesquisa pontos e milhas Programas de fidelidade. Possiblidade. Recurso provido.

I. Caso em Exame A exequente busca a execução de título extrajudicial devido ao inadimplemento de dívida de R$ 1.467.707,63, representada por contrato de câmbio. Diversas tentativas de bloqueio de valores foram insuficientes. A exequente requereu a pesquisa e futura penhora de pontos e milhas de programas de fidelidade dos executados, o que foi indeferido em primeira instância. II. Questão em Discussão 2. A questão em discussão consiste em determinar se é possível a pesquisa e posterior penhora de pontos e milhas de programas de fidelidade como forma de satisfazer a execução.

ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento nº 2167605-63.2025.8.26.0000, da Comarca de São Paulo, em que é agravante ---------- (BRASIL) ------S/A, são agravados ------, ------ e ------. ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 15ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Deram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Desembargadores ACHILE ALESINA (Presidente), MENDES PEREIRA E ELÓI ESTEVÃO TROLY. São Paulo, 19 de agosto de 2025. (grifos da transcrição).

                                          Do exposto, o judiciário reconhece a possibilidade de se penhorar milhas e pontos para a satisfação de dívidas, em processo de execução.

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NULIDADE DE DÍVIDAS COM A UNIÃO GERADA POR ERRO DE CÁLCULO DE JUROS

 

 

                                               Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       O artigo 2º da Lei nº 6.830, de 22 de setembro de 1980, que dispõe sobre a cobrança judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública estabelece que constitui Dívida Ativa da Fazenda Pública aquela definida como tributária ou não tributária que estatui normas gerais de direito financeiros para elaboração e controle dos orçamentos e balanços da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal.

                                       O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter, dentre outras coisas, a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dívida.

 

Art. 2º - Constitui Dívida Ativa da Fazenda Pública aquela definida como tributária ou não tributária na Lei nº 4.320, de 17 de março de 1964, com as alterações posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaboração e controle dos orçamentos e balanços da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal.

§ 1º - Qualquer valor, cuja cobrança seja atribuída por lei às entidades de que trata o artigo 1º, será considerado Dívida Ativa da Fazenda Pública.

§ 2º - A Dívida Ativa da Fazenda Pública, compreendendo a tributária e a não tributária, abrange atualização monetária, juros e multa de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato.

§ 3º - A inscrição, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, será feita pelo órgão competente para apurar a liquidez e certeza do crédito e suspenderá a prescrição, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou até a distribuição da execução fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo.

§ 4º - A Dívida Ativa da União será apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional.

§ 5º - O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter:

I - o nome do devedor, dos co-responsáveis e, sempre que conhecido, o domicílio ou residência de um e de outros;

II - o valor originário da dívida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato;

III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dívida;

IV - a indicação, se for o caso, de estar a dívida sujeita à atualização monetária, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o cálculo;

V - a data e o número da inscrição, no Registro de Dívida Ativa; e

VI - o número do processo administrativo ou do auto de infração, se neles estiver apurado o valor da dívida.

§ 6º - A Certidão de Dívida Ativa conterá os mesmos elementos do Termo de Inscrição e será autenticada pela autoridade competente.

§ 7º - O Termo de Inscrição e a Certidão de Dívida Ativa poderão ser preparados e numerados por processo manual, mecânico ou eletrônico.

§ 8º - Até a decisão de primeira instância, a Certidão de Dívida Ativa poderá ser emendada ou substituída, assegurada ao executado a devolução do prazo para embargos.

§ 9º - O prazo para a cobrança das contribuições previdenciárias continua a ser o estabelecido no artigo 144 da Lei nº 3.807, de 26 de agosto de 1960. (grifamos)

 

                                          Por seu turno, o artigo 202 do Código Tributário Nacional aponta os mesmos requisitos para o termo de inscrição da dívida ativa contidos na citada Lei de Execuções Fiscais.

                                         Em sentença proferida em Execução Fiscal a juíza da 10º Vara de Execuções Fiscais Federal de São Paulo entendeu que quando é impossível identificar os critérios para o cálculo dos juros de dívidas com a União, elas devem ser anuladas.

                                         Pela leitura das CDA's, de fato, segundo a referida julgadora, não é possível determinar o termo inicial de fluência dos juros de mora e da correção monetária incidente, assistindo razão à excipiente no tocante à nulidade das CDA's, que não observaram o requisito formal previsto no artigo 2º, da Lei nº 6.830/1980, eivando a certidão de iliquidez, reconhecendo a nulidade das CDA's e extinguiu a execução nos termos do artigo 924, inciso III do CPC.

Fonte: Processo Número: 5011302-91.2023.4.03.6182 Classe: EXECUÇÃO FISCAL. Órgão julgador: 10ª Vara de Execuções Fiscais Federal de São Paulo, Sentença proferida em 06/08/2025.

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FRAUDE EM PLANEMENTO TRIBUTÁRIO – SIMULAÇÃO DE VENDA

 

         

 

                                         Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

                                      

                                       A existência de simulação fraudulenta em operação envolvendo a transferência de imóvel entre empresas do mesmo grupo econômico com regimes tributários distintos foi detectada e confirmada pelo Conselho Administrativo de Recursos Fiscais – CARF que, em decisão reconheceu a prática de planejamento tributário abusivo.

                                       Para o Fisco, o conjunto probatório evidenciava a existência de conluio e simulação, caracterizando fraude.

                                           O conselheiro Roney Sandro Freire Correa, relator do voto vencedor, considerou “inequívoca a simulação com o objetivo de obter economia tributária indevida”, afirmando que “a constituição da JEW não visava a uma atividade empresarial autêntica, mas tão somente a interpor uma pessoa jurídica entre a vendedora e o comprador final, a fim de fracionar artificialmente o fato gerador.” (Processo nº 11080.738432/2018-06).

                                       Qualquer esquema criado para que seus organizadores ganhem ou gerem um benefício ilícito se caracteriza como fraude fiscal, em que se utiliza da estrutura legal do sistema tributário para escapar de obrigações devidas.

                                       O conjunto de práticas e estratégias utilizadas por empresas para gerenciar e reduzir a carga tributária de forma legal é conhecido como planejamento tributário.

                                       O planejamento tributário abusivo se caracteriza como um comportamento ilícito, repudiado pelo direito, exatamente por transitar em terreno movediço, de simulação ou fraude à Constituição ou ao ordenamento jurídico como um todo.

                                       “A 1ª Turma da Câmara Superior de Recursos Fiscais do CARF, em recente julgamento, entendeu que, se tratando de planejamento tributário - ainda que considerado abusivo - não havendo a comprovação da ocorrência de sonegação, fraude ou conluio, não há como sustentar a qualificação de penalidade, como pleiteado pela Fazenda Nacional em seu Recurso Especial julgado pela referida Turma (P.A. 19515.721820/2013-90).”

                                          “Destaca-se que o abuso de direito e a fraude à lei são institutos previstos no Código Civil, não podendo ser amoldados ao direito tributário com o intuito de qualificar alguma penalidade. Assim, com base nesse entendimento, segundo a maioria da Turma, a conduta praticada pelo contribuinte se tratava de típica operação de "empresa veículo" em procedimento de ágio, sem qualquer outro contorno que pudesse dar ensejo a qualificação de penalidade, não restando, portanto, enquadrada a fraude contra a lei que trata o art. 72 da lei 4.502/64, como alegado pelo Fisco, devendo, assim, ser aplicada apenas a multa de ofício.”

Fonte: https://www.migalhas.com.br/depeso/355104/planejamento-tributario-abusivo-nao-caracteriza-fraude

                                       O citado artigo 72 da Lei 4.502 de 30 de novembro de 1964 que trata sobre o imposto de consumo e reorganiza a Diretoria de Rendas Internas, reza, “in verbis”:

 

Art. 72. Fraude é toda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, ou a excluir ou modificar as suas características essenciais, de modo a reduzir o montante do imposto devido a evitar ou diferir o seu pagamento. (https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L4502.htm)

 

                                           Por fim, há de se entender que o planejamento tributário abusivo não caracteriza fraude ou sonegação, portanto não caracterizado o dolo apto a ensejar penalidade, quando não há ocultação da prática e da intenção final dos negócios levados a efeito.

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RESCISÃO IMOTIVADA DE RENOVAÇÃO DE SEGURO DE VIDA

 

 

                                       Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       No universo jurídico, os princípios devem nortear as decisões, notadamente o da confiança e o da boa-fé.

                                        Na relação jurídica, as partes envolvidas devem agir com lealdade honestidade e respeito mútuo.

                                       A boa-fé objetiva impõe um padrão de conduta ética e colaborativa, exigindo que as partes considerem os interesses uma das outras e ajam de forma a não frustrar as expectativas legítimas geradas na relação estabelecida.

                                       A confiança é um elemento fundamental para a segurança e estabilidade das relações jurídicas.

                                       A boa-fé pressupõe agir com lealdade, honestidade, cooperação e transparência.

                                        Esses princípios aqui citados foram evocados em julgamento do STJ – Superior Tribunal de Justiça ao manter o seguro de vida de 28 anos após a seguradora negar renovação.

                                           “O colegiado considerou abusiva a rescisão imotivada de apólice renovada automaticamente por duas décadas, assegurando sua continuidade nas condições originais.”

                                           “Os ministros seguiram o voto do relator, ministro Antonio Carlos Ferreira, ao entender que a não renovação automática, acompanhada da oferta de novo produto em condições mais onerosas, viola princípios como boa-fé e confiança, sobretudo diante da idade avançada do segurado.” Processo: REsp 2.015.204

Fonte: https://www.migalhas.com.br/quentes/436663/stj-mantem-seguro-de-vida-de-28-anos-apos-seguradora-negar-renovacao

                                       Para ilustrar, segue a EMENTA do citado julgamento:

RECURSO ESPECIAL Nº 2015204 – SP

RELATOR: MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA ROCHA –

DECISÃO Trata-se de recurso especial fundamentado no art. 105, III, "a" e "c", da CF, interposto contra acórdão assim ementado (e-STJ fl. 453): AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE NÃO FAZER Seguro de vida - Expectativa do segurado, por contrato firmado há mais de 20 anos, de serem mantidas as condições do seguro tal qual contratado Razoabilidade - Boa-fé objetiva das relações contratuais Reconhecida a abusividade na não renovação do contrato pela seguradora Precedentes Sentença mantida Honorários de sucumbência já fixados em percentual máximo permitido pela lei adjetiva - Recurso improvido. Os embargos de declaração foram rejeitados (e-STJ fls. 468/474). Em suas razões (e-STJ fls. 476/491), a parte recorrente aponta dissídio jurisprudencial e violação dos arts. 757, 760 e 774 do CC, porque (e-STJ fls. 486/487): [...] inequívoco que o v. acórdão ao manter a r. sentença de primeira instância, violou referidos artigos, eis que a renovação automática do contrato ocorre uma única vez, demonstrando que as renovações posteriores devem ser feitas obrigatoriamente de forma expressa. No caso em tela, não houve por parte da Recorrente modificação das cláusulas contratuais que estabeleça prestações desproporcionais; não houve elevação sem justa causa de preço, os Recorridos foram devidamente cientificados do novo produto, podendo aderir a ele ou não e, por fim, não houve modificação de conteúdo do contrato após os Recorridos terem aderido a ele, posto que se trata de nova vigência. [...] Não há qualquer dúvida de que a contratação do seguro, desde seu início, seu deu pelo ramo 93 – modalidade de seguro de vida em grupo, conforme documentos juntados aos autos. O próprio STJ já reconheceu a possibilidade de não renovação do contrato de seguro de vida, como é o caso em comento, bem como a possibilidade de reajuste por faixa etária.

                                           Em seu voto o Relator aponta que o Tribunal de origem considerou que se trata de um seguro de vida individual, entendendo que a sua não renovação afronta a boa-fé (e-STJ fls. 454/459): Trata-se de ação visando manutenção do contrato de seguro de vida individual, diante do cancelamento unilateral do contrato, após mais de 20 anos de sucessivas e automáticas renovações. O contrato de “seguro de vida individual” discutido nos autos foi firmado pelo autor em 28.11.1997, quando ele contava com 28 anos de idade (fls. 21), e foi renovado automática e sucessivamente, ano após ano, até 2019, quando a seguradora então resolveu não mais renová-lo. A matéria não é nova. A decisão da seguradora de não renovar o seguro de vida do segurado, sem nenhuma justificativa, depois de muitos anos e apesar de o autor estar com mais idade atualmente, não havendo, por isso, perspectiva de conseguir realizar novo seguro de vida nas mesmas circunstâncias, contraria os princípios que regem nosso ordenamento positivo, especialmente as disposições do Código Civil e dos contratos de consumo (conservação, boa-fé objetiva, equivalência, igualdade, transparência, confiança),e é, portanto, abusiva, devendo ser mantido o contrato tal como vinha sendo firmado pelas partes. A notificação da não renovação dos seguros, acompanhada de proposta de adesão a novo produto, demonstra, mais uma vez, a quebra da boa-fé objetiva por parte da seguradora, que não pretende manter o contrato nos moldes anteriores sem justificativa plausível, mas ao mesmo tempo quer manter o segurado em sua carteira de clientes, com condições mais vantajosas para si (seguradora) e mais onerosa ao consumidor. [...] Portanto, entendo que, decorridos mais de 20 anos de contratação do seguro de vida, tendo o segurado cumprido regularmente suas obrigações, a decisão de não o renovar ou de reajustá-lo de acordo com o pretendido pela seguradora, não tendo o segurado perspectiva de realizar novo seguro de vida nas mesmas condições que o anterior, contraria os princípios referidos e, por isso, é abusiva.

No caso dos autos, em que se reconhece a existência de seguro de vida individual que foi renovado ininterruptamente por longo período, aplica-se o entendimento firmado no REsp n. 1.073.595/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEÇÃO, DJe 29.4.2011 (AgRg nos EREsp n. 1.281.691/SP, Relator Ministro RICARDO VILLAS BÔAS CUEVA, SEGUNDA SEÇÃO, julgado em 11/6/2014, DJe 20/6/2014), segundo o qual, em tal contexto, "a pretensão da seguradora de modificar abruptamente as condições do seguro, não renovando o ajuste anterior, ofende os princípios da boa-fé objetiva, da cooperação, da confiança e da lealdade que deve orientar a interpretação dos contratos que regulam relações de consumo".

Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso. Na forma do art. 85, § 11, do CPC/2015, MAJORO os honorários advocatícios em 20% (vinte por cento) do valor arbitrado, observando-se os limites dos §§ 2º e 3º do referido dispositivo. Publique-se e intimem-se. Brasília, 11 de setembro de 2024. Ministro Antonio Carlos Ferreira Relator.

                                        Ante o exposto, constata-se que a observância dos princípios que regem o ordenamento jurídico haverá de prevalecer, a fim de contribuir para o equilíbrio das relações contratuais, evitando abusos.

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SONEGAÇÃO POR DÚVIDA SOBRE GANHO DE CAPITAL

 

                                          Marco Aurélio Bicalho de Abreu Chagas

 

                                       O Tribunal Regional Federal da 3ª Região absolve, por unanimidade, réu acusado de crime contra a ordem tributária, aplicando o princípio do in dubio pro reo, em face da ausência de certeza quanto à materialidade delitiva.

                                       Os julgadores consideraram possível a presunção utilizada pela administração tributária, na esfera administrativa, não sendo suficiente para embasar condenação criminal. Portanto, havendo dúvida razoável sobre a ocorrência do referido ganho de capital, a decisão há de favorecer o réu.

                                       O aludido “in dubio pro reo” é um princípio jurídico, significando que “na dúvida, a favor do réu”. Havendo, portanto, dúvida quanto a culpa do acusado em um processo criminal, tal dúvida deve ser interpretada em benefício do réu, levando a sua absolvição, como ocorreu, no caso julgado, cuja EMENTA é a seguinte:

                                       E M E N T A PENAL.

APELAÇÃO CRIMINAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA. ART. 1º, INCISO I, DA LEI Nº 8.137/90. SONEGAÇÃO. IRPF. GANHO DE CAPITAL EM RAZÃO DA ALIENAÇÃO DE IMÓVEIS. AUSÊNCIA DE BIS IN IDEM. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. APLICAÇÃO PARCIAL. DUAS ALIENAÇÕES INFERIORES A R$ 20.000,00. ALIENAÇÃO REMANESCENTE. MATERIALIDADE NÃO COMPROVADA. PRESUNÇÃO DO GANHO DE CAPITAL. IN DUBIO PRO REO. APELAÇÃO DA DEFESA PROVIDA. 1. Na Representação Fiscal para Fins Penais nº 19311.720049/2018-34, elaborado pela Delegacia da Receita Federal do Brasil em Jundiaí, apontava-se a possível prática por LUIZ, e outros, de crime contra o sistema financeiro nacional (ID 292210637, pág. 14/18). Essa representação originou a ação criminal nº 5013050 69.2021.4.03.6105, cuja denúncia descreve que LUIS e Daniele, agindo irregularmente como instituição financeira, construíram um esquema de pirâmide e utilizaram-se de contas bancárias de terceiros para encobrir suas atividades, incorrendo, assim, nos seguintes crimes: art. 1º, inciso II, c/c. art. 16, ambos da Lei 7.492/86; art. 2º, inciso a Lei 1.521/51; art. 1º, caput e §4º, da Lei 9.613/98; e art. 171 do Código Penal, todos por 06 (seis) vezes, na forma do art. 69 do Código Penal. 2. O presente feito relaciona-se à a Representação Fiscal para Fins Penais nº 19311-720.233/2018-84, que tratou da eventual prática por LUIS de sonegação fiscal ante a omissão de receita pelo ganho de capital, pela pessoa física, obtido em alienações imobiliárias (ID 292211902, pág. 13/17). 3. O fato de as ações decorrerem todas de uma mesma fiscalização não importa em dupla imputação pelo mesmo fato, na medida em que se tratam de imputações distintas, relacionadas cada qual a uma suposta conduta ilícita praticada pelo ora apelante. 4. Sendo a imputação objeto do presente feito diversa daquelas realizadas nas ações criminais de números 5013050-69.2021.4.03.6105 e 5010460-85.2022.4.03.61.05, não há que falar-se em bis in idem.

5. Verifica-se, acerca do débito tributário dos autos que houve o esgotamento da via administrativa e inscrição em dívida ativa, estando preenchido o requisito necessário para o início da persecução penal em relação ao crime previsto no artigo 1º, inciso I, da Lei 8.137 /90. 6. A Lei nº 10.522/2002, em seu artigo 20, com a redação dada pela Lei nº 11.033/2004, afastou a execução de débitos fiscais de valor igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais), demonstrando a falta de interesse fiscal da Administração Pública relativo a tributos que não ultrapassem este limite monetário. 7. A Portaria MF nº 75, de 22/03/2012, majorou o valor anteriormente fixado para R$ 20.000,00 (vinte mil reais). 8. O valor dos tributos suprimidos deve ser avaliado desconsiderando o “quantum” relativo à multa e juros, em consonância com a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, que exclui multa e juros para aferir se o valor objeto de delito de natureza tributária é abrangido ou não pelo princípio da insignificância. 9. No caso, o valor dos tributos suprimidos em relação aos fatos geradores de 18/10/2013 (alienação do imóvel de matrícula x, localizado na Rua D, quadrante C, bairro x, Holambra/SP, do qual o apelante LUIS detinha 25%, para Marcos); e 30/01/2013 (alienação de dois lotes – matrículas de números x –localizados na Rua x, Pedreira/SP, para Ana), desconsiderados juros e multa, perfaz cifra, para cada um, inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais). 10. Cabível, portanto, em ambos os casos, a aplicação do princípio da insignificância, nos termos das Portarias 75 e 130 do Ministério da Fazenda, que, na prática, acabaram por alterar a previsão contida no artigo 20 da Lei nº 10.522/02, já que o valor do tributo nas três alienações imobiliárias não excede a R$20.000,00 (vinte mil reais). 15. Há dúvida razoável acerca da materialidade da alienação remanescente – a alienação pelo apelante dos lotes à Roseane. 16. É possível à jurisdição penal, sim, adentrar “no mérito” do auto de infração para eventualmente concluir que não houve sonegação em determinado caso. O contrário seria inadmissível delegação de competência e grave atentado às garantias individuais. O contribuinte já viria condenado da esfera administrativa. 17. De acordo com o Termo de Verificação Fiscal, em relação a alienação dos dois lotes supramencionados por R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), em 09/12/2014, como não havia elementos “para a identificação e comprovação de custos, efetuamos o lançamento do IRPF incidente sobre o ganho de capital considerando custo zero”. 18. O “ganho de capital” em transações imobiliárias consiste no valor aferido pelo proprietário de imóvel que o aliena, e é obtido a partir da diferença entre o valor da alienação e o custo da aquisição, havendo a incidência do imposto de renda somente quando essa diferença for positiva. 19. Certo é que houve uma presunção da Receita Federal acerca de o apelante ter obtido ganho de capital na venda do imóvel supramencionado e, em consequência de ter ele praticado redução de espécie tributária ao não fazer constar essa alienação, com todas as informações pertinentes, em sua Declaração de Ajuste Anual do IRPF (ano-exercício 2015). 20. Sendo possível não haver ganho de capital na operação de venda do imóvel – com o valor da alienação sendo igual ou inferior aos custos da aquisição –, a presunção de aferimento da renda é cabível na seara administrativa, mas nunca na penal, na qual a dúvida sempre se resolve em favor do réu. 21. Cabia ao Ministério Público Federal comprovar não somente a alienação do imóvel, como restou constatado no Processo Administrativo Fiscal, mas também o efetivo ganho de capital pelo apelante, porque somente esse é passível da incidência do tributo. 22. Remanesce nos autos dúvida razoável sobre a efetiva materialidade do crime, isto é, sobre a efetiva omissão de receitas, com a consequente supressão ou redução de tributos. 23. Apelação da defesa provida. 24. Absolvido o apelante com fundamento no art. 386, incisos III e VII, do Código de Processo Penal. ACÓRDÃO Vistos e relatados estes autos em que são partes as acima indicadas, a Quinta Turma, por unanimidade decidiu DAR PROVIMENTO ao recurso de apelação da defesa, para, reformando a sentença a quo, absolver LUIS da imputação da prática do art. 1º, inciso I, da lei nº 8.137/90, por três vezes, com fundamento no art. 386, incisos III e VII, do Código de Processo Penal, nos termos do relatório e voto que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. PAULO FONTES Desembargador Federal. (grifamos)

Fonte: Tribunal Regional Federal da 3ª Região 5ª Turma APELAÇÃO CRIMINAL Nº 0001864-42.2018.4.03.6105 RELATOR: DES. FED. PAULO FONTE

                                       Assim, a aplicação do dito princípio, nos casos de dúvida, fortalece a afirmação de que todo acusado é considerado inocente até que se prove o contrário, prevalecendo a presunção de inocência de todo cidadão.

                                       Logo, o “in dubio pro reo” aplicado na esfera penal evita condenações injustas fundamentadas em dúvidas ou provas insuficientes, garantindo que o sistema judiciário penal seja mais justo, reto e imparcial.

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